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标准银信通道业务能使信托回归其根源吗?——简评银监会《关于标准银信类业务的告诉》

来源:  发布日期:2018-01-08 11:03:40  阅读次数:83

2017年12月18日至20日召开的地方经济任务会议将防控金融风险作爲防备化解严重风险攻坚战的重点,要求金融效劳于供应侧构造性变革这条主线,促进构成金融和实体经济、金融和房地产、金融体系外部的良性循环。随后中国银监会于2017年12月22日发布了《关于标准银信类业务的告诉》(银监发[2017]55号)[1](以下简称“《银信业务告诉》”),要求对银信类业务(特别是银信通道业务)加以标准。




信托公司的通道业务如何与信托法对受托人的根本要求衔接?本文从《银信业务告诉》中提出的最新监管要求动身,结合我国以后信托业开展现状,扼要剖析以后银信类业务(特别是银信通道业务)的监管态势,以求抛砖引玉。







去通道化是大势所趋




中国信托业协会发布的数据显示,2017年3季度末信托资产余额爲人民币24.41万亿元,比2季度末的人民币23.14万亿元添加了1.27万亿元。3季度信托资产规模的同比增速到达34.33%,环比增长了5.47%。其中,事务管理类信托(即通道类信托)从2季度的人民币12.48万亿元上升到人民币13.58万亿元,占比从53.92%上升到55.66%。2013年以来,事务管理类信托增长分明,至2017年3季度曾经超越全部信托资产的50%。[2]通道业务规模大增的面前,风险也开端渐渐聚集,惹起了监管层的关注。







银信类业务及银信通道业务的定位




银信协作可以追溯至2008年金融危机后开启的“四万亿”经济安慰方案。银监会允许投资资金以“银信协作”方式经过信托公司渠道发放存款,先后于2008年至2010年间出台了《银行与信托公司业务协作指引》(银监发[2008]83号)[3]、《中国银监会关于进一步标准银信协作有关事项的告诉》(银监发[2009]111号)[4]及《关于标准银信投资协作业务有关事项的告诉》(银监发[2010]72号)[5]。在这些文件中,银监会将“银信投资协作”和“银信投资协作业务”定义爲“银即将投资方案项下的资金交付信托,由信托公司担任受托人并依照信托文件的商定停止管理、运用和奖励的行爲。”[6]银监会同时明白,在银信协作中,“信托公司应坚持自主管理准绳,严厉实行项目选择、失职调查、投资决策、后续管理等次要职责,不得展开通道类业务。”[7]这与信托法项下受人之托、代人投资的信托根源一脉相承。




“跨业通道业务”的定义首见于2014年的《商业银行并表管理与监管指引》(银监发[2014]54号)[8],该指引将“跨业通道业务”定义爲商业银行或银行集团内各隶属机构作爲委托人,以投资、委托存款等代理资金或许应用自有资金,借助证券公司、信托公司、保险公司等银行集团外部或许内部第三方受托人作爲通道,设立一层或多层资产管理方案、信托商品等投资商品,从而爲委托人的目的客户停止融资或对其他资产停止投资的买卖布置。”该指引同时指出,在跨业通道业务中,由委托人本质性承当上述活动中所发生的信誉风险、活动性风险和市场风险。




虽然银监会在其近年发布的各类触及银信协作的监管告诉中供认了银信通道业务的普遍存在,且要求金融机构的穿插商品和协作业务都必需以合同方式明白风险承当主体和通道功用主体,[9]但“银信通道业务”的官方定义不断缺位。此次《银信业务告诉》将表内资金和收益权均归入银信协作范围,并在此根底上明白银信通道业务是“商业银行作爲委托人设立资金信托或财富权信托,信托公司仅作爲通道,信托资金或信托资产的管理、运用和奖励均由委托人决议,风险管理责任和因管理不当招致的风险损失全部由委托人承当的行爲”。由于银信协作在理论中普遍存在着银强信弱的特点,也曾有过通道业务呈现风险后,单方责任不清的成绩,《银信业务告诉》明白了通道业务的定义和责任分配,爲当前相似纠纷的处置提供了根据。







标准银信类业务主体行爲




针对银信类业务(特别是银信通道业务),《银信业务告诉》辨别对银行和信托提出了详细的行爲要求:




关于银行而言,《银信业务告诉》要求银信协作无论能否通道业务,均需依照本质重于方式准绳停止监管,且不区分表内外业务,只需银行本质承当信誉风险就要穿透计提资本和拨备。关于银信通道业务,《银信业务告诉》要求银行复原其业务虚质停止风险管控,不得应用信托通道掩盖风险本质,躲避资金投向、资产分类、拨备计提和资本占用等监管规则,不得经过信托通道将表内资产虚伪出表。同时商业银行还应对信托公司施行名单制管理,要求银行综合思索信托公司的风险管理程度和专业投资才能,谨慎选择买卖对手。




关于信托公司,《银信业务告诉》则要求信托公司不得承受委托方银行间接或直接提供的担保,不得与委托方银行签署抽屉协议,不得爲委托方银行躲避监管要求或第三方机构守法违规提供通道效劳。不得将信托资金违规投向房地产、中央政府融资平台、股市、产能过剩等限制或制止范畴等。







银信通道业务与信托根源




《银信业务告诉》还要求信托公司在银信类业务中,不应自觉追求规模和速度,应积极转变开展方式,经过发扬信托制度劣势和进步专业管理才能,爲委托方银行提供本质金融效劳,立足信托根源支持实体经济开展。




但如何将银信协作通道业务与《中华人民共和国信托法》的根本准绳衔接起来是一个值得考虑的成绩。依据《中华人民共和国信托法》,受托人应以本人的名义,对受托财富停止管理或许奖励;即便信托文件另有规则或许受托人有不得已事由委托别人代爲处置,受托人也该当对别人处置信托事务的行爲承当责任。《信托公司管理方法》也规则,信托公司该当亲身处置信托事务;信托文件另有商定或有不得已事由时,可委托别人代爲处置,但信托公司应尽足够的监视义务,并对别人处置信托事务的行爲承当责任。  假如依据《中华人民共和国信托法》和《信托公司管理方法》的规则,即便在通道类信托业务中信托公司作爲受托人依据协议商定将管理职责交由委托人或委托人指定的第三人担任,且在合同中明白商定了相应的责任承当主体,信托公司依然要承当责任。







瞻望




基于信托业的现状,以后去通道化的监管立场曾经十分分明,但这一调整能够要阅历一个较长的进程。《银信业务告诉》也指出,银监会将进一步研讨明白进步信托公司通道业务监管要求的措施方法。希望今后银监会出台的措施方法能进一步衔接《银信业务告诉》的银信协作通道业务与《中华人民共和国信托法》以及《信托公司管理方法》确立的信托的根源。






[1]《中国银监会关于标准银信类业务的告诉》:


http://www.cbrc.gov.cn/chinese/home/docDOC_ReadView/656ED8C75FA44F0387EF393B842A8A11.html.(银监会发布日期2017年11月22日,地下日期爲12月22日)




[2]信托业协会2017年3季度中国信托业开展评析:


http://www.xtxh.net/xtxh/statistics/43707.htm




[3]《中国银监会关于印发<银行与信托公司业务协作指引>的告诉》:


http://www.cbrc.gov.cn/chinese/home/docDOC_ReadView/20081222D75C0AA1792B5FBBFFC19BF9CCDB9000.html




[4]《中国银监会关于进一步标准银信协作有关事项的告诉》:


http://www.cbrc.gov.cn/govView_F0BF92FE32814EF3A0614803E0D33367.html




[5]《中国银监会关于标准银信投资协作业务有关事项的告诉》:


http://www.cbrc.gov.cn/govView_24263283F98D4F32AAD4AD0A9C66A2B2.html




[6]见《银行与信托公司业务协作指引》第2条,《关于标准银信投资协作业务有关事项的告诉》第1条




[7]见《关于标准银信投资协作业务有关事项的告诉》第2条。




[8]《中国银监会关于印发商业银行并表管理与监管指引的告诉》:


http://www.cbrc.gov.cn/chinese/home/docView/27E97E0235134CBDBD5AD4F5AD0A4D42.html




[9] 2013年,国务院办公厅发布了《关于增强影子银行监管有关成绩的告诉》(国办发[2013]107号),2014年4月8日,银监会办公厅发布了《关于信托公司风险监管的指点意见》(银监办发[2014]99号)。两者都要求“金融机构之间的穿插商品和协作业务,都必需以合同方式明白风险承当主体和通道功用主体,并由风险承当主体的行业归口部门担任监视管理”。2017年3月28日,中国银监会办公厅又下发了《关于展开银行业“监管套利、空转套利、关联套利”专项管理任务的告诉》(银监办发[2017]46号),要求银行业金融机构本机构通道类业务近年的开展状况停止梳理和总结,关于资金来源于本身的资产管理方案,银行业金融机构要实在承当起风险管控的主体责任,不能将项目调查、风险审查、投后反省等本身风险管理职责转交给“通道机构”。此外,2017年4月6日发布的《中国银监会办公厅关于展开银行业“不当创新、不当买卖、不当鼓励、不当免费”专项管理任务的告诉》也将“信托公司与银行展开各项业务协作时,未以合同方式明白各参与方风险管理责任、能够招致法律纠纷或投资者赞扬的情形”作爲信托公司与银行之间的不当买卖之一。

 
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